У Кипра как юрисдикции много конкурентных преимуществ, но главное – это благоприятный налоговый режим. Однако намечаются изменения, поскольку 30 октября 2019 года Украина ратифицировала Протокол к Конвенции об избежании двойного налогообложения (далее – "Конвенция") между Украиной и Кипром (далее – "Протокол").
Протокол пока не вступил в силу. Если государства обменяются подтверждениями его ратификации еще в 2019 году, то изменения вступят в силу с 1 января 2020 года. Если обмен подтверждениями произойдет уже в 2020-м, то Протокол вступит в силу с 1 января 2021 года.
ЧТО ИЗМЕНИТСЯ ПОСЛЕ ВСТУПЛЕНИЯ ПРОТОКОЛА В СИЛУ?
Протокол увеличивает требуемый размер инвестиции, чтобы к дивидендам применялась пониженная ставка налога на репатриацию. Кроме того, он увеличивает ставку налога по процентам и меняет режим налогообложения доходов, связанных с недвижимым имуществом.
1. Дивиденды
Наиболее распространенная функция кипрских компаний (КК) – это холдинг, поскольку на Кипре освобождаются от налогообложения доходы от корпоративных прав и дивиденды, а также благодаря низкой ставке налога на репатриацию дивидендов по Конвенции с Украиной.
Чтобы применить 5% ставку по Конвенции, КК должна быть резидентом и бенефициарным получателем дохода, а также соответствовать специальным критериям.
Так, согласно действующей редакции Конвенции, если КК владеет 20% долей украинской компании (УК) ИЛИ инвестировала в покупку УК € 100 тыс, налог на репатриацию дивидендов составит 5%.
После вступления Протокола в силу для применения 5% ставки должны будут выполняться оба критерия.
Интересно соотношение этого требования с действующими валютными ограничениями. В частности, для физлиц электронный лимит на инвестиции за границу в год составляет € 50 тыс. Таким образом, чтобы организовать рабочий холдинг на Кипре, одному резиденту Украины понадобится 2 года, чтобы профинансировать кипрскую компанию из Украины на € 100 тыс.
Что ожидает компании, которые уже используют Кипр в качестве холдинга?
Новые правила в равной степени относятся к действующим компаниям. Если действующая КК не соответствует требованиям Конвенции для применения 5% ставки, по отношению к ней будет применяться ставка 10% (вместо 15% по действующей Конвенции); или 15% ставка, предусмотренная национальным законодательством, если не выполняются требования к резидентству или бенефициарности.
Что, если инвестиции в капитал фактически не осуществлялись?
Если капитал УК оплачивался в натуре, путем взаимозачета требований или покупался действующий бизнес, КК могла на практике не вносить денежные средства в капитал. При этом размер уставного капитала УК вполне может достигать € 100 тыс и более. Отсюда вопрос – имеет ли такая компания право на применение 5% ставки?
Ответ неоднозначен. Изменения, предусмотренные Протоколом, еще не вступили в силу, поэтому какая-либо практика в отношении применения таких требований отсутствует. В то же время, аналогичные критерии установлены, к примеру, в Конвенции между Украиной и Нидерландами. По этому поводу еще в 2008 году налоговые органы публиковали письмо, в котором они указывают: для того, чтобы применялась пониженная ставка, необходимо непосредственно вносить денежные средства в установленном размере в капитал УК.
Тем не менее, в Конвенции с Нидерландами формулировка отличается от Конвенции с Кипром, что предполагает место для маневра. Кроме того, налоговый орган не является законодателем, в связи с чем письмо не обязательно для исполнения налогоплательщиками.
Учитывая существующие разночтения, после вступления в силу Протокола отсутствие факта внесения средств в капитал УК содержит риск применения 10% ставки налога на репатриацию.
2. Проценты
Вторая наиболее распространенная функция кипрских компаний – финансовая компания. Кипр очень удобен для этого, поскольку ставка налога на репатриацию в действующей редакции Конвенции – всего 2%. Более того, налог, уплаченный в Украине, возможно учесть на Кипре, а наличие правил "условного вычета процентов" позволяет сохранить налоговую эффективность структур с "зеркальными займами", снизив риск отказа в применении Конвенции по бенефициарному признаку.
Однако Протокол увеличивает ставку налога на репатриацию процентов до 5%. Поэтому после его вступления в силу при начислении процентов по существующим займам необходимо осторожно подходить к определению ставки налога на репатриацию процентов.
3. Доход, связанный с недвижимым имуществом
Третий, наиболее популярный вариант использования кипрских компаний – структурирование владения проектами, связанными с недвижимостью.
Работает это так. КК владеет УК, которая владеет недвижимым имуществом в Украине. На Кипре доходы от ценных бумаг или корпоративных прав освобождаются от налогообложения. Так, при продаже вместо объекта продаются доли украинской компании. В таком случае, согласно действующей редакции Конвенции, доход подлежит налогообложению только в стране продавца (Кипре), то есть эффективно не налогооблагается. Но не после вступления в силу Протокола.
Согласно Протоколу, если более 50% стоимости корпоративных прав прямо или косвенно состоит из стоимости недвижимого имущества, которое находится в Украине, доход от продажи таких прав может облагаться налогом в Украине. В таком случае ставка составит 15%.
Практические сложности
Это положение может вызвать разночтения. Например, какое недвижимое имущество попадает под действие этого положения? Что в понимании Конвенции является стоимостью недвижимого имущества? Что является стоимостью компании?
В отношении аналогичного положения Конвенции между Украиной и Литвой, налоговые органы высказывались в том же 2008 г. С точки зрения налоговой тогдашнего образца, данное положение распространяется на недвижимое имущество, внесенное в уставный капитал компании.
Есть и другая позиция, изложенная в комментариях к Модельной Конвенции ОЭСР, что данное положение Конвенции распространяется на все недвижимое имущество компании.
Учитывая эти два подхода, будут разниться и ответы на другие вопросы. Поэтому при оценке риска нужно учитывать оба варианта.
Исключения
Существует и ряд предусмотренных Протоколом исключений, которые можно использовать при структурировании владения недвижимостью в Украине. В зависимости от организационно-правовой формы компании, типа недвижимости и операций, которые осуществляются, доход от продажи корпоративных прав, связанный с недвижимым имуществом в Украине, может не подлежать налогообложению в Украине согласно Протоколу.
При этом Украина стала участницей многосторонней конвенции MLI, которая предусматривает применение ко всем Конвенциям, участницей которых является Украина, теста основной цели. То есть, преимущества Конвенции не предоставляются, если основной или одной из основных целей операции является получение преимуществ, предусмотренных Конвенцией.
В итоге доход, связанный с недвижимостью в Украине, может не подлежать налогообложению в Украине. Только для этого нужно принять дополнительные меры по структурированию и уметь правильно объяснить цель таких изменений налоговым органам.
4. Какие возможности остаются?
Во-первых, изменения коснутся всех кипрских компаний, которые инвестировали в Украину. Поэтому в случае выплат дивидендов, процентов или дохода от прироста капитала, бизнесу стоит предварительно получить консультацию налогового специалиста.
Во-вторых, в случае с выплатой дивидендов может понадобиться докапитализировать украинскую компанию. Вместе с тем, этот риск возможно минимизировать также другими способами.
В-третьих, несмотря на увеличение ставки налога на репатриацию процентов, возможно оптимизировать свои налоговые затраты и тем самым частично амортизировать рост ставки.
И наконец, применимо к структурированию недвижимого имущества, остаются возможности для освобождения дохода от налогообложения в Украине при условии выбора правильной структуры и объяснения ее цели.
Источник: Лига
